中國(guó)保理行業(yè)正在高速增長(zhǎng)。根據(jù)中國(guó)服務(wù)貿(mào)易行業(yè)協(xié)會(huì)商業(yè)保理專業(yè)委員會(huì)秘書長(zhǎng)韓家平2014年10月公布的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，未來中國(guó)保理業(yè)務(wù)需求仍然很大，這種需求主要基于兩點(diǎn)，其一，賒銷已成為近幾年最主要的貿(mào)易結(jié)算方式，據(jù)統(tǒng)計(jì)，國(guó)際貿(mào)易中賒銷比例已經(jīng)占到70%以上，國(guó)內(nèi)貿(mào)易中開展賒銷的企業(yè)占比已超過90%。其二，中國(guó)企業(yè)應(yīng)收賬款規(guī)模至少在20萬億元以上，應(yīng)收賬款融資市場(chǎng)空間巨大。
雖然國(guó)內(nèi)保理業(yè)務(wù)，特別是銀行保理業(yè)務(wù)已經(jīng)有較大規(guī)模，但其服務(wù)滲透很不充分，民營(yíng)小微企業(yè)很難得到銀行保理服務(wù)，因此，商業(yè)保理已成為非常必要和有益的補(bǔ)充。在業(yè)內(nèi)人士看來，能否防范暗保理的風(fēng)險(xiǎn)，也成為行業(yè)發(fā)展亟需解決的問題。
野蠻生長(zhǎng)
來自2014首屆中國(guó)平安商業(yè)保理高峰論壇的數(shù)字顯示，中國(guó)已連續(xù)三年成為全球最大保理市場(chǎng)。2013年，中國(guó)保理業(yè)務(wù)量達(dá)3.18萬億元，同比增長(zhǎng)10%，占全球保理業(yè)務(wù)量比重達(dá)17%。2012年，中國(guó)保理業(yè)務(wù)量達(dá)2.83萬億元，同比增長(zhǎng)高達(dá)26.9%，占全球保理業(yè)務(wù)量比重為16.1%。
其中，暗保理作為一支野蠻生長(zhǎng)的新生力量正在得到重視。2013年發(fā)生于江陰市新暨陽(yáng)石油有限公司與中國(guó)建設(shè)銀行臨港新城支行之間的一起暗保理糾紛案，使得市場(chǎng)蛋糕背后的法律風(fēng)險(xiǎn)也暴露出來。
在國(guó)內(nèi)理論和實(shí)務(wù)界，通常根據(jù)應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓是否通知買家（債務(wù)人）將保理分類為明保理和暗保理（或者公開型保理和隱蔽型保理）。
明保理是指保理商受讓賣家（債權(quán)人）的應(yīng)收賬款之后，將該應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓事實(shí)以書面形式通知買家。而如果保理商在受讓應(yīng)收賬款之后，不通知買家，則屬于暗保理。通常，保理商為了規(guī)避買家拒不付款的風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)考慮讓賣家制作好《應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓通知書》并且加蓋賣家公章，將該通知書保存在保理商處，一旦發(fā)現(xiàn)買家回款異�；蛘哂馄谥Ц�，即將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓通知書立即送達(dá)給買家，從而達(dá)到“棄暗投明”的效果。
國(guó)內(nèi)目前并未有保理相關(guān)的立法，根據(jù)《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理辦法》及商務(wù)部和各商業(yè)保理試點(diǎn)地區(qū)的管理辦法，并未禁止做暗保理業(yè)務(wù)。而且，暗保理可以擇機(jī)轉(zhuǎn)為明保理，因此，可以明確暗保理業(yè)務(wù)屬于保理業(yè)務(wù)的一種。
行業(yè)“潛規(guī)則”
銀行也好，商業(yè)保理公司也罷，其實(shí)都知道暗保理業(yè)務(wù)形態(tài)下，如果不通知買家，應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓就對(duì)買家不生效，保理商就不能夠直接要求買家付款。雖然如此，暗保理業(yè)務(wù)有其存在的現(xiàn)實(shí)土壤。
實(shí)踐中，作為保理申請(qǐng)人的賣家，一般是買家的供應(yīng)商，很多大型的買家（核心企業(yè)）具有一套完善且苛刻的供應(yīng)商準(zhǔn)入與考核系統(tǒng)，由于目前國(guó)內(nèi)保理業(yè)務(wù)還不夠成熟，很多企業(yè)對(duì)于保理沒有正確的理解，導(dǎo)致很多買家會(huì)認(rèn)為如果某個(gè)供應(yīng)商將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商，可能該供應(yīng)商的資金周轉(zhuǎn)是存在困難的。那么在下一年度，可能就會(huì)將該供應(yīng)商評(píng)為不合格或者評(píng)價(jià)較低之列。這將直接導(dǎo)致很多供應(yīng)商下一年度無法繼續(xù)跟買家合作。因此，很多供應(yīng)商處于資金融通需求會(huì)選擇做保理業(yè)務(wù)，但是卻不愿意通知買家，導(dǎo)致只能做暗保理。
另外一種情況，很多銀行在過去十幾年中，將保理業(yè)務(wù)當(dāng)成流動(dòng)資金貸款來做。銀行只是給賣家（供應(yīng)商）授信，基本不考慮應(yīng)收賬款的情況，也不考慮買家的情況。
只要賣家有足夠?qū)嵙�，銀行就給其授信貸款。只不過是以保理之名行放款之實(shí)而已。這種情況之下，銀行為方便省事，也就選擇做暗保理業(yè)務(wù)。
最大風(fēng)險(xiǎn)
如果認(rèn)為暗保理的最大風(fēng)險(xiǎn)是不能夠?qū)官I家，無疑有所偏差。眾所周知，應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓事實(shí)沒有在保理商續(xù)作保理業(yè)務(wù)、發(fā)放保理預(yù)付款（融資）時(shí)通知買家，因此保理商是不能夠直接要求買家付款的。但是，暗保理是可以隨時(shí)轉(zhuǎn)為明保理的，只要保理商將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓通知送達(dá)給買家即對(duì)買家生效，而此種送達(dá)包括快遞、掛號(hào)、公證、面送等方式。實(shí)踐中，在債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知主體上還存在爭(zhēng)議，即：應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓通知是否可以由保理商直接通知買家，甚至是在開庭時(shí)由保理商直接通知買家？上海市浦東新區(qū)人民法院最近做出的一個(gè)判決中明確表示：債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的通知主體必須是原債權(quán)人，而不能是保理商，如果發(fā)生訴訟時(shí)債權(quán)人缺席未出庭，則保理商不能通過當(dāng)庭通知買家而達(dá)到債權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)買家生效的法律效果。
除此之外，暗保理的最大風(fēng)險(xiǎn)是什么？一是交易真實(shí)性的核查；二是間接回款。
暗保理業(yè)務(wù)模式之下，保理商是無法（或者很難）與買家進(jìn)行接觸的，對(duì)于交易真實(shí)性的核查，主要是通過調(diào)查交易記錄、基礎(chǔ)合同、發(fā)貨憑證、驗(yàn)收憑證等，而這些相關(guān)文件主要依賴于賣家提供。根據(jù)目前大量的訴訟糾紛來看，其中最大的風(fēng)險(xiǎn)就是：賣家偽造單據(jù)，而保理商卻無法核實(shí)真實(shí)性。因此，暗保理業(yè)務(wù)模式之下，保理商對(duì)于交易真實(shí)性核查的難度明顯增大，需要花更多的精力解決這個(gè)問題。
其次，暗保理業(yè)務(wù)模式之下，顯然是不可能將回款賬戶變更至保理商名下的，就算是與賣家開立了三方監(jiān)管賬戶，并且將該監(jiān)管賬戶由賣家通知買家進(jìn)行變更，但是賣家同樣可以在不通知保理商的情況下，再次通知買家變更付款賬戶，這樣就會(huì)導(dǎo)致買家的回款可能不會(huì)支付到監(jiān)管賬戶，導(dǎo)致保理商對(duì)應(yīng)收賬款的回款失去控制。而在暗保理業(yè)務(wù)下，只要買家舉證證明其已經(jīng)履行了付款義務(wù)，則保理商是無權(quán)要求買家再次付款的，這點(diǎn)在諸多保理訴訟糾紛中也得到充分的體現(xiàn)。
避險(xiǎn)之道
對(duì)于暗保理，應(yīng)如何進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)管理？
首先，應(yīng)確保交易的真實(shí)性，保理公司可以派人參與貨物的運(yùn)輸、驗(yàn)收，或者到物流公司進(jìn)行盡調(diào)，確保貨物是有按約交付的。不過這樣保理公司的人力成本比較高。
其次，保理公司應(yīng)分析商務(wù)合同里面關(guān)于退貨、付款、抗辯、抵銷等可能影響應(yīng)收賬款金額的條款，并做相應(yīng)應(yīng)對(duì)。同時(shí)，如果賣家與買家是通過IT管理系統(tǒng)進(jìn)行對(duì)賬的，則保理公司應(yīng)密切關(guān)注該系統(tǒng)的變化。如果沒有系統(tǒng)的話，則應(yīng)注意買賣雙方其他形式的對(duì)賬單（包括往來函件等），并且及時(shí)做好證據(jù)的保全。
再次，保理公司應(yīng)當(dāng)密切跟進(jìn)應(yīng)收賬款的回款，一旦發(fā)現(xiàn)回款異常，應(yīng)啟動(dòng)預(yù)警機(jī)制，立即跟進(jìn)調(diào)查具體原因，必要的時(shí)候馬上向買家送達(dá)應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓通知書，將暗保理轉(zhuǎn)為明保理。同時(shí)，如果發(fā)現(xiàn)買賣雙方出現(xiàn)財(cái)務(wù)危機(jī)，立刻啟動(dòng)訴訟程序，申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。
