監(jiān)管空白及違法成本低助推失信
上市公司的實(shí)際控制人、收購(gòu)人等相關(guān)責(zé)任主體所做出的承諾事項(xiàng)本身應(yīng)當(dāng)“一諾千金”，具有相當(dāng)?shù)膰?yán)肅性。然而由于長(zhǎng)期以來(lái)監(jiān)管空白以及幾乎為零的違法成本，違反承諾、超期未履行承諾的情況卻在A股時(shí)有發(fā)生。在2014年第一場(chǎng)新聞發(fā)布會(huì)上，證監(jiān)會(huì)正式發(fā)布了文件，表示將全面強(qiáng)化對(duì)失信主體的誠(chéng)信約束和懲戒。
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| 趙乃育/繪 |
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失信 80家上市公司承諾落空
上市公司的大股東、實(shí)際控制人對(duì)于普通股民的承諾，在大多數(shù)情況下屬于其支付的對(duì)價(jià)的一部分，亦是投資者進(jìn)行投資的重要依據(jù)，其嚴(yán)肅性不言而喻。然而，由于種種因素，上述承諾卻經(jīng)常出現(xiàn)落空的情形。
2012年底，中國(guó)證監(jiān)會(huì)集中對(duì)上市公司實(shí)際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購(gòu)人以及上市公司的承諾及履行事項(xiàng)進(jìn)行了一次清理和專項(xiàng)檢查。檢查發(fā)現(xiàn)，兩市共2493家公司中有1631家公司存在未超期且未履行完畢的承諾事項(xiàng)，有80家公司存在超期未履行承諾的情況，上述承諾最早可追溯至股改期間，有的已超期多年，至今沒(méi)有明確的解決時(shí)間表，有的甚至已經(jīng)明確無(wú)法履行。此外，存在尚未履行完畢承諾事項(xiàng)但并未超期的1631家公司中，有較多承諾事項(xiàng)沒(méi)有明確的履約期限，例如大股東承諾“合適時(shí)機(jī)”、“盡快”、“時(shí)機(jī)成熟時(shí)”注入相關(guān)資產(chǎn)等，這些承諾事項(xiàng)長(zhǎng)期得不到履行，甚至存在惡意拖延、逃避承諾義務(wù)等現(xiàn)象，實(shí)質(zhì)上與前述超期不履行的承諾事項(xiàng)并無(wú)不同。
中國(guó)證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人張曉軍表示，之所以出現(xiàn)上述情況，主要有以下幾個(gè)原因：一是沒(méi)有形成良好的誠(chéng)信環(huán)境；二是相關(guān)監(jiān)管規(guī)定尚不健全，體現(xiàn)在標(biāo)準(zhǔn)不明確以及對(duì)控股股東等主體監(jiān)管權(quán)限不足導(dǎo)致監(jiān)管真空；三是對(duì)相關(guān)行為的懲戒力度不足。
浙江裕豐律師事務(wù)所高級(jí)合伙人厲健律師對(duì)《經(jīng)濟(jì)參考報(bào)》記者表示，上市公司大股東、實(shí)際控制人等超期未履行承諾頻頻發(fā)生的主要原因，是違反承諾的代價(jià)幾乎為零。另一方面，由于相關(guān)法規(guī)的不完善，在實(shí)際操作過(guò)程中，相關(guān)責(zé)任主體關(guān)于承諾的表述含糊、彈性很大、不明確，導(dǎo)致即使違反承諾也無(wú)需承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
在2014年的第一場(chǎng)新聞發(fā)布會(huì)上，證監(jiān)會(huì)正式發(fā)布了《上市公司監(jiān)管指引第4號(hào)——上市公司實(shí)際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購(gòu)人以及上市公司承諾及履行》(以下簡(jiǎn)稱《指引》)，并表示，將全面強(qiáng)化對(duì)失信主體的誠(chéng)信約束和懲戒。
《指引》明確，上市公司實(shí)際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購(gòu)人以及上市公司(以下簡(jiǎn)稱承諾相關(guān)方)在首次公開發(fā)行股票、再融資、股改、并購(gòu)重組以及公司治理專項(xiàng)活動(dòng)等過(guò)程中作出的解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、資產(chǎn)注入、股權(quán)激勵(lì)、解決產(chǎn)權(quán)瑕疵等各項(xiàng)承諾事項(xiàng)，必須有明確的履約時(shí)限，不得使用“盡快”、“時(shí)機(jī)成熟時(shí)”等模糊性詞語(yǔ)，承諾履行涉及行業(yè)政策限制的，應(yīng)當(dāng)在政策允許的基礎(chǔ)上明確履約時(shí)限。
《指引》第六條規(guī)定，除了不可抗力因素外，超期未履行承諾或違反承諾的，證監(jiān)會(huì)將相關(guān)情況記入誠(chéng)信檔案，并對(duì)承諾相關(guān)方采取監(jiān)管談話、責(zé)令公開說(shuō)明、責(zé)令改正、出具警示函、將承諾相關(guān)方主要決策者認(rèn)定為不適當(dāng)擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高管人選等監(jiān)管措施。
食言 多家公司資產(chǎn)注入成泡影
《經(jīng)濟(jì)參考報(bào)》記者了解到，為數(shù)不少的上市公司存在承諾超期未履行的問(wèn)題，主要涉及資產(chǎn)注入等各個(gè)方面，時(shí)間甚至可追溯及股改時(shí)期。
以資產(chǎn)注入承諾為例，2011年8月，金葉珠寶大股東在股改時(shí)曾承諾在18個(gè)月內(nèi)(截至2013年2月18日)給上市公司注入資產(chǎn)評(píng)估值不低于20億元的優(yōu)質(zhì)黃金礦產(chǎn)資源。2013年1月，在上述承諾即將到期時(shí)，該公司宣布擬以23億收購(gòu)5家黃金珠寶企業(yè)，并已在股東大會(huì)上得到通過(guò)。然而到了2013年4月，該公司卻宣布決定終止此次非公開發(fā)行。2013年5月，黑龍江證監(jiān)局對(duì)金葉珠寶下發(fā)了行政監(jiān)管措施決定書，責(zé)令其對(duì)于未履行上述承諾的原因及下一步補(bǔ)救措施作出公開說(shuō)明。
2007年1月25日，華芳紡織審議通過(guò)了公司向華芳集團(tuán)定向增發(fā)購(gòu)買1億股，用于購(gòu)買華芳夏津棉業(yè)和華芳夏津紡織100%股權(quán)。在當(dāng)時(shí)的公告中，華芳集團(tuán)承諾將在6年內(nèi)(截至2013年7月31日)，逐步將華芳集團(tuán)棉紡業(yè)務(wù)和資產(chǎn)注入華芳紡織，實(shí)現(xiàn)棉紡業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的整體上市。然而截至目前，承諾兌現(xiàn)時(shí)間點(diǎn)早已過(guò)去，上述承諾仍然沒(méi)有能夠全面兌現(xiàn)。華芳紡織公告稱，棉紡產(chǎn)業(yè)2011年以來(lái)由于“棉花價(jià)格大幅波動(dòng)”等一系列原因全面向好難度較大，導(dǎo)致擬注入資產(chǎn)盈利能力不佳。
業(yè)內(nèi)人士表示，一般而言，上市公司有以下幾種承諾：發(fā)行時(shí)所作承諾、收購(gòu)報(bào)告書或權(quán)益變動(dòng)報(bào)告所作承諾、股份限售承諾、重大資產(chǎn)重組時(shí)所作承諾、股改承諾以及以上諸項(xiàng)承諾的追加承諾。其中，履行比例最高的是與新增股份發(fā)行或權(quán)益變動(dòng)相關(guān)股份的限制交易承諾。相對(duì)而言，注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)承諾兌現(xiàn)情況比較差，其中有相當(dāng)一部分是為了解決上市公司與關(guān)聯(lián)方的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題，以及股改時(shí)大股東承諾對(duì)中小投資者的補(bǔ)償。
花招 拒絕履行業(yè)績(jī)承諾
除了資產(chǎn)注入未兌現(xiàn)外，業(yè)績(jī)承諾未兌現(xiàn)的情況亦有出現(xiàn)。ST方源在股改方案中承諾，ST方源股權(quán)分置改革實(shí)施后，2008年、2009年兩年累計(jì)歸屬于上市公司普通股股東的凈利潤(rùn)不低于1億元，實(shí)際凈利潤(rùn)與承諾凈利潤(rùn)之間的差額部分將由勛達(dá)投資和許志榕以現(xiàn)金方式補(bǔ)足，具體支付時(shí)間為2009年度報(bào)告披露后10日內(nèi)。但根據(jù)2010年4月30日該公司披露的2009年年報(bào)，公司2009年歸屬于上市公司股東的凈利潤(rùn)為-4.72億元，與其股改業(yè)績(jī)承諾的凈利潤(rùn)之間的差額達(dá)5.27億元，勛達(dá)投資和許志榕應(yīng)在2010年5月10日前以現(xiàn)金方式補(bǔ)足，但相關(guān)義務(wù)人仍未履行現(xiàn)金補(bǔ)差的股改承諾。2010年9月20日，上交所公開譴責(zé)東莞市勛達(dá)投資管理有限公司、麥校勛和許志榕，并認(rèn)定麥校勛、許志榕三年內(nèi)不適合擔(dān)任上市公司董事。
《經(jīng)濟(jì)參考報(bào)》記者發(fā)現(xiàn)，除了明顯的超期未能履行承諾事項(xiàng)之外，由于一直以來(lái)存在的監(jiān)管空白，一些上市公司還利用種種手段，以便對(duì)應(yīng)該履行的承諾進(jìn)行有利解釋。以陽(yáng)煤化工為例，2012年*ST東碳向陽(yáng)煤集團(tuán)等以發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的方式實(shí)施了重大資產(chǎn)重組。陽(yáng)煤集團(tuán)在本次重組方案中作了業(yè)績(jī)補(bǔ)償承諾，其中包括：在本次重大資產(chǎn)重組完成后的第一年(2012年)，上市公司的稅后凈利潤(rùn)將不低于2.5億元，如未實(shí)現(xiàn)，將由陽(yáng)煤集團(tuán)補(bǔ)足差額。
公開資料顯示，重組后的陽(yáng)煤化工2012年年報(bào)披露的實(shí)現(xiàn)歸屬于上市公司股東凈利潤(rùn)為20599萬(wàn)元，距離2.5億元仍有相當(dāng)?shù)牟铑~，但回查重組報(bào)告書，在對(duì)于“稅后凈利潤(rùn)”的約定上，公司采取了“分類討論”的方法，即重組后第二年和第三年直接按公司對(duì)應(yīng)年度合并的歸屬于母公司所有者的凈利潤(rùn)數(shù)計(jì)算，但第一年卻特別選取按假設(shè)本次重大資產(chǎn)重組于當(dāng)年1月1日完成而專門編制的“備考合并利潤(rùn)表中歸屬于母公司所有者的凈利潤(rùn)數(shù)計(jì)算”。而上述數(shù)據(jù)對(duì)應(yīng)為2.529億元，正好達(dá)到了業(yè)績(jī)承諾的標(biāo)準(zhǔn)。
中國(guó)證券投資者保護(hù)基金公司2013年發(fā)布的一份報(bào)告顯示，重組業(yè)績(jī)承諾執(zhí)行不到位已經(jīng)成為了突出問(wèn)題。